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如何掌握公司的控制权

发布时间:2018-07-18作者:法制盛邦武杰律师

公司控制权是股东或管理层掌握公司的根本权利,控制权决定公司发展命运,也决定着股东或管理层占有和经营公司利益的命运。掌握公司的控制权,一直是股东或管理层十分关心的问题。首先,需要明确一个问题,那就是公司的控制权绝不是简单的股权控制,而是集股权、董事(会)、经营管理权于一体的整体的控制权。如只掌握其一,或失其一,便不能称之为完全意义上的公司控制权。下文详述之。

一、股权层面

1.股权控制权

股权是对公司的最高控制权力。公司是由股东投资组建的,股东是公司的缔造者,股权对于公司的重要性自然不言而喻。《公司法》也明确规定,股东(大)会是公司的权力机构。而谈到股权层面的控制权,很多人都会想到51%67%这两个数字,但大多数人对这两个数字代表的法律意义则不甚了了,甚至误解很深。接下来就说说这两个数字代表的含义。

51%——相对控制权。根据《公司法》第一百零三条第二款的规定,股东大会作出决议,必须经出席会议的股东所持表决权过半数通过。注意,此条规定只适用于股份有限公司,而《公司法》并未对有限责任公司股东会普通事项表决作出明确规定。也就是说,有限责任公司股东会普通决议事项,股东可以在章程中自行约定。

67%——绝对控制权。根据《公司法》第四十三条和第一百零三条的规定,对于修改公司章程、增减注册资本,以及公司合并、分立、解散或变更形式等重大事项,无论是有限责任公司还是股份有限公司,都必须经三分之二以上表决权的股东通过。

注意事项:第一,掌握公司控制权,首要条件即是掌握公司的股权,如需得到公司所有事项的表决控制权,则建议持有公司67%的股权。第二,股权控制的前提是公司章程约定按照出资比例行使表决权。

2.一致行动人协议

当公司股东人数增多,股权比例足够分散时,就会有不同的利益共同体,此时无法形成67%的绝对控股局面,那么一致行动人协议就是比较好的方式。

所谓一致行动人协议,即通过协议约定一部分股东就特定事项采取一致行动。意见不一致时,这部分股东跟随一致行动人投票。比如,某公司的股东ABC三人签了一致行动人协议,约定三人在担任公司股东期间,在行使提案权、表决权等股东权利时做出相同的意思表示,并且以股东A的意见作为一致行动的意见。此时,股东A在公司中的控制地位就得以加强。事实上,一致行动人协议,也是境内外众多上市公司比较青睐的一种做法。

3.投票权委托

在公司法领域,公司的股权和投票权是可以分离的。“投票权委托”就是公司部分股东通过协议约定,将其投票权委托给其他特定股东行使。通过投票权委托的方式,可以使公司在股权分散的情况下,产生实际控制人,加强股东或管理层对公司的控制权。

4.构建持股平台

在股权与投票权分离情形下,通过构建持股平台的方式间接加强对公司的控制权,是较为稳妥也相对复杂的方式。

一般的操作方式如下:某位股东或管理层设立一家有限责任公司或有限合伙企业作为目标公司的持股平台,将目标公司所有股东都放入该有限公司或有限合伙内,并由该股东或管理层担任该公司或有限合伙的法定代表人、唯一执行董事、唯一的普通合伙人或执行事务合伙人,最后实现掌握目标公司表决权的效果。而这一方式中,设立有限合伙企业更为常见。但需注意,如果是设立有限合伙企业,那么股东或管理层必须担任普通合伙人。

二、董事会层面

掌握了公司的控股权之后,是否就意味着掌握了公司的控制权,可以高枕无忧了?不是的。熟悉公司法或者公司治理的人都知道,股东会与董事会,是两个相对独立的机构。根据《公司法》的规定,股东会是公司的权力机构,负责决策公司的重大事项;董事会是公司的管理机构,负责执行股东会决议。而国内的许多初创公司、中小企业,股东与董事往往保持一致,股东会与董事会是“两个班子、一套人马”,自然不会产生冲突。但随着公司的发展壮大,不断融资,公司的股权会越来分散,公司的日常经营管理事项,全部由董事会负责。此时,就要十分注意掌握公司董事会的控制权了。

一般而言,在公司初创期,如只设置一名执行董事,毫无疑问执行董事由控股股东担任;如果公司设置董事会,则至少要掌握董事会2/3以上席位,以便实现对董事会的控制权。

三、经营管理权

如上文所说,公司的经营管理权一般由董事会掌握,而董事会层面的控制权上文已经阐述。此处的经营管理权,专指公司法定代表人、公章及相关证照等方面的控制。

根据《公司法》的规定,公司法定代表人依照公司章程的规定,由董事长、执行董事或者经理担任。法定代表人在法律框架内,直接对外代表公司行使职权。而在公司对外业务开展中,合同的签署一般采用法定代表人签字及加盖公章的方式,其重要性不言而喻。而公司公章、营业执照等证照遗失,将会给公司带来诸多麻烦。因此,公司法定代表人,以及公司的公章、营业执照、银行账户等证照、印鉴等资料的管理和控制,对于控制公司经营管理权而言,至关重要。

四、其他

上文提到的方式,都是从正面掌握和加强公司控制权的方式,除此之外,还有一种方式,并不能直接对股东或管理层对公司的控制权起到强化的效果,但却有较好的防御功能,这种方式就是限制性条款。限制性条款一般在公司章程中予以体现,最常见的方式为设置“一票否决权”,即赋予股东或管理层在公司重大事项,诸如公司合并、分立、解散、投融资、上市、重大人事任免、董事会变更等事项中的“一票否决权”,以确保股东或管理层在公司重大事项中的话语权。

总之,掌握公司的控制权,需要从公司股权、董事会及经营管理等方面全面着手,综合考量。股权层面,尽量掌握公司控股权,并善用股权与投票权分离的操作;董事会层面,占据董事会多数席位;经营管理方面,注意法定代表人的选任,管理好公司的证照和印鉴;同时,巧用限制性条款,避免“失权窘境”。

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